Por que as ICOs poderiam comer o almoço de Delaware

Andrea Tinianow, Esq. é diretora de inovação na Global Kompass Strategies e foi, até janeiro, chefe da Delaware Blockchain Initiative. David Adlerstein é advogado corporativo na Wachtell, Lipton, Rosen & Katz.

As opiniões expressas neste artigo são exclusivamente dos autores.

Ao longo de muitas décadas, o estado de Delaware estabeleceu uma posição de destaque como a jurisdição de escolha para a organização de empresas, desde empresas do S&P 500 (a maioria das quais são constituídas em Delaware) até inúmeras startups e LLCs.

Isso não é por acaso; os estatutos corporativos flexíveis do estado, a jurisprudência empresarial muito bem desenvolvida, o judiciário altamente sofisticado e experiente (incluindo o renomado Tribunal de Chancelaria), a receptividade a inovações como a “pílula de veneno” e a orientação comercial geralmente amigável oferecem eficiência e previsibilidade às empresas e seus acionistas e contrapartes. Do ponto de vista deste pequeno estado com uma população abaixo de 1 milhão, os impostos de franquia corporativa são uma fonte vital de receita.

Nos últimos anos, outros estados intensificaram seus esforços para atrair empresas de fora do estado e corroer a franquia de Delaware, e embora a reforma tributária recentemente promulgada deva essencialmente interromper a chamada inversão corporativa para jurisdições com impostos mais baixos fora dos EUA, Delaware perdeu milhões incalculáveis em impostos de franquia como resultado dessa prática.

Outra mudança transformadora está em andamento que pode, em um futuro não muito distante, impactar negativamente a popularidade de Delaware como uma jurisdição de escolha. Essa mudança não está relacionada a impostos mais baixos, mas à popularidade de empresas de blockchain que levantam capital por meio da emissão de tokens ou moedas, frequentemente chamadas de ofertas iniciais de moedas (ICOs) e, de forma relacionada, aos chamados “smart securities” ou títulos baseados em blockchain com funcionalidade de contrato inteligente emitidos por empresas não blockchain.

Os emissores de blockchain levantaram cerca de US$ 5 bilhões em 2017 por meio de ICOs e, embora essas transações tenham variado muito em qualidade (e conformidade com as leis de valores mobiliários), a popularidade dos ICOs persistiu em 2018, apesar de golpes amplamente divulgados, queda nos preços das Criptomoeda , ações de fiscalização e fortes pronunciamentos de advertência da SEC e de outros reguladores.

Conforme evidenciado pela oferta subsequente de US$ 850 milhões do Telegram de acordos de compra de Criptomoeda no início deste mês, o apetite do mercado por tokens continua voraz, pelo menos episodicamente. Dado o desenvolvimento contínuo de casos de uso de blockchain público e que os tokens são o combustível dos blockchains públicos, esperamos que o interesse em ofertas de tokens persista.

Ao contrário das ações, os tokens ou moedas geralmente não conferem propriedade em nenhuma empresa e podem não incluir recursos semelhantes a segurança. Os detentores de tokens sãonão deve deveres fiduciáriospelo conselho de diretores (ou qualquer outra pessoa). Em vez disso, os tokens conferem algo semelhante a uma licença ou um cupom, que dá ao detentor do token o direito de usar a plataforma e/ou serviço de blockchain da empresa, que pode ou não existir no momento em que o token é emitido.

Por exemplo, o Filecoin ICO, um dos maiores já registrados, confere um direito futuro ao armazenamento digital.

Nova competição

Por que Delaware deveria se importar com ICOs e tokens?

À medida que o espaço amadurece e cresce em legitimidade, esperamos que mais e mais empresas inovadoras (tanto startups quanto bem estabelecidas) escolham emitir tokens ou títulos inteligentes. Para essas empresas, o apelo da marca de expertise de Delaware que se concentra nos direitos dos acionistas em estruturas de negócios tradicionais pode diminuir, principalmente porque outros estados, como Wyoming e Nevada, competem ativamente para se tornarem os estados de referência para empresas e Tecnologia de blockchain.

É esperado que uma nova geração de empreendedores de blockchain, bem como empresas tradicionais que implementam a Tecnologia blockchain para emitir tokens, busquem outras jurisdições (favoráveis ​​aos tokens) que possam fornecer orientação regulatória clara sobre a emissão de tokens e os direitos dos detentores de tokens.

Com o passar do tempo, essas empresas e seus conselhos corporativos provavelmente serão atraídos para jurisdições que desenvolveram um conjunto de jurisprudência especializada em blockchain, tokens e questões relacionadas, da mesma forma que Delaware desenvolveu jurisprudência em questões relacionadas a deveres fiduciários e governança corporativa, com o potencial resultado final de Delaware ficar para trás neste setor em rápido crescimento.

Isso não quer dizer que o boom do blockchain representa uma ameaça existencial à formidável franquia corporativa de Delaware. Mas a primazia de Delaware não deve ser tomada como garantida.

Talvez seja instrutivo que até o início do século XX, Nova Jersey dominasse as formações corporativas. Mas o então governador Woodrow Wilson de Nova Jersey travou uma campanha para ganhar o favor da facção populista em sua candidatura à presidência. Essa campanha incluiu retórica anticorporação e a aprovação de legislação antitruste, levando a um êxodo em massa de corporações de Nova Jersey. O êxodo foi uma bênção para Delaware, uma ONE que Delaware tem alimentado ao longo dos últimos 100 anos.

Para o crédito de sua liderança, em agosto de 2017, o estado de Delaware foi o primeiro na nação (e no mundo) a promulgar legislação autorizando expressamente as corporações a manter suas ações corporativas em um livro-razão de ações em um blockchain. Desde então, vários outros estados introduziram legislação de blockchain relacionada a incorporações, tokens, transações comerciais e muito mais.

Na verdade, o estado de Wyoming aprovou recentemente várias peças de legislação que não apenas copiaram as emendas de blockchain de Delaware, mas foram um passo além aofornecendo orientaçãosobre como as empresas de blockchain que emitem tokens podem fazer negócios no Estado em conformidade.

Próximos passos

O estado de Delaware está atualmente fazendo esforços criteriosos para facilitar o uso da Tecnologia blockchain para que as empresas possam registrar declarações de financiamento UCC e emitir ações diretamente em um blockchain.

Esses são passos iniciais importantes, e certamente o Estado deve proceder com cuidado. Mas para manter uma posição de liderança no espaço blockchain, mais será necessário em um futuro não muito distante.

Em particular, Delaware poderia se beneficiar e deveria considerar seriamente fornecer orientação adicional sobre a emissão de tokens e Criptomoeda (inclusive sendo receptivo a novas legislações, se apropriado) e alavancando o refinado corpo de leis comerciais e o judiciário especializado do estado para atrair projetos de blockchain responsáveis; de fato, o setor se beneficiaria da expertise única de Delaware em governança.

Se vimos algo no espaço blockchain é que as empresas de blockchain precisarão de um forte regime de governança se quiserem ter sucesso tanto individualmente quanto como setor.

Delaware pode ajudar com isso.

Sanduícheimagem via Shutterstock